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发布时间:2017-10-29  ▏作者:万博manbetx手机登陆新万博manbetx官网登录事务所  ▏阅读:
尊敬的审判长:
    新万博manbetx官网登录_万博manbetx手机登陆_manbetx万博官网下载依法接受本案原告小雨(化名)的委托,指派新万博manbetx官网登录杨智堃担任其一审阶段的代理人,通过庭前了解案情,调查取证,结合刚才的法庭调查,代理人认为本案事实清楚,证据确实充分,法律规定明确具体,原告的诉讼请求应当得到支持。现依法发表如下代理意见,供法庭评议时斟酌采纳。
    一、本案事实清楚,原告与被告明建军发生交通事故,致使原告住院46天,并造成十级终身残疾,被告明建军承担事故全部责任。
    本案的基本事实是,2015年 5月4日16时许,本案第一被告褚艳飞所有的车辆(晋A0878F小型越野客车)由第二被告明建军驾驶,在兴华街由西向东行驶至汇丰商业街路段时,与由南向北侯建建所骑的电动车相撞,造成侯建建及原告受伤。太原市公安局交通警察大队尖草坪一大队负责此次事故的处理和认定,于2015年5月14日出具了并公交认字【2015】第00060号道路交通事故认定书,认定第二被告明建军系醉酒驾驶机动车采取措施不当,负事故的全部责任,侯建建以及原告小雨(化名)无责任。
三被告的答辩理由为不认可该道路交通事故认定书的合法性,认为本案的审理不应依此为依据。本案被告明建军在收到并公交认字【2015】第00060号道路交通事故认定书后,在法定期间内,并未提起复核、行政诉讼,在庭审的过程中也未能提出有力的证据推翻交通事故认定书的效力,因此,原告认为三被告的答辩意见不成立。
   二、原告经常居住地在城市(太原市),并且主要生活来源于城市,三被告应当以城镇居民的标准,对原告的损失予以赔偿。
原告户籍所在地为山西省吕梁市离石区枣林乡十里村36号,为农村户口,但是依据《最高人民法院民一庭[2005]民他字第25号关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》。受害人的户口在农村,但发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入的,在计算赔偿数额时按城镇居民标准对待。
代理人认为交通事故中人身伤害的赔偿标准是农村还是城市,并不以户口为准,而应当根据案件的实际情况,结合受害人住所地、经常居住地等因素,确定适用城镇居民人均可支配收入(人均消费性支出)或者农村居民人均纯收入(人均年生活消费支出)的标准。结合本案的证据,证明原告发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入的证据为原告所在公司太原市华亚仲欣商贸有限公司为原告出具的《工资证明》,证明原告“于2014年2月3日即入职该公司,在此期间,一直居住于员工宿舍,时间一年有余,该员工的月平均工资为3389元”。
三被告对于该证据的质证意见为“该证据不符合法律规定的形式要件,缺少法定代理人的签字或盖章,该证据缺少证明出具的时间”,均不认可该证据的证明效力。
原告认为该《工资证明》,完全符合证据应当具有的三性,可以作为本案审理的依据。
依据新民诉“第一百一十五条 单位向人民法院提出的证明材料,应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章,并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料,可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时,可以要求制作证明材料的人员出庭作证。单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实,或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的,该证明材料不得作为认定案件事实的根据。”的相关规定。
首先,原告代理人认为证明材料缺少单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章,并不是一定就否定了该证明材料的证据效力。其还有人民法院依法进行调查核实,或者要求制作证明材料的人员出庭作证等方式予以补正。
其次,结合本案,原告不仅递交了单位证明材料,更是递交了华亚仲欣商贸有限公司的营业执照复印件、组织机构代码证(均加盖公章,并标明仅作为本案证据使用)予以佐证,对于该证据的完善,原告已经做了最大化的努力。
最后,原告代理人向法庭陈情,原告在收据该证据的过程中,付出了最大的努力,因原告入职时未满十六周岁,单位为规避其违法用工的法律责任,拒绝为原告出具该工资证明。原告多方努力才说服用人单位出具证明,为原告工作和居住的情况的做出说明,并且在举证期限之内,原告曾多次同用人单位沟通,希望《工资证明》即该单位的主管原告的部门经理能够出庭向法庭说明情况和制作该证明的过程,但是均遭到了用人单位的拒绝。原告在同用人单位的关系中,本身就处于弱势地位,并且原告还寄希望在完全康复之后,能够在华亚仲欣商贸有限公司继续工作,所以原告代理人希望,如果法庭对于华亚仲欣商贸有限公司所出具的《工资证明》还存有疑问,可以依据新民诉一百一十五条的相关规定,向用人单位调查核实。
综上,代理人认为,三被告应当以城镇人口的标准,对原告的损失予以赔偿。
    三、原告主张的赔偿要求完全符合法律规定,并有充足证据,应当得到支持。
   《民法通则》106条第二款规定,“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产,侵害他人财产、人身的,应当承担民事责任。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定,“受害人遭受人身损害,因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费,赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的,其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失,包括残疾赔偿金……等,赔偿义务人应当予以赔偿。”
    本案中原告依法主张的赔偿项目依次为:
    1、鉴定费1500元。鉴定程序是构成伤残受害人必须进行的程序,因此支出的鉴定费用属于必要费用,属于因侵权行为导致的受害人的损失范围,根据《民法通则》第106条第二款的规定,三被告应当予以赔偿。
    2、残疾赔偿金48138元。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定,“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按20年计算。”原告其经常居住地在太原,并且主要收入来源于城市,伤残评定书可以证实原告伤残构成十级,原告主张48138元的残疾赔偿金证据充分。
    4、误工费15251元。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定,“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。”原告病历记载住院日期至定残日期共计四个半月,原告属于有固定收入的范围,所在单位华亚仲欣商贸有限公司证明证实,原告因误工实际减少的收入为15251元。因此误工费与事实相符,与法律有据,应予支持。
5、护理费10500元。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定,“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入的,参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人……护理期限至受害人恢复生活自理能力时止……”。原告住院期间,其母亲李完连一直护理原告,原告母亲为吕梁强明洗煤有限公司的职工。用人单位于2015年6月7号出具的《证明》,三被告的质证意见为:因吕梁强明洗煤有限有限公司被吊销营业执照,对于该证据的真实性不予认可。
对于被告的该质证意见,原告认为,作为新万博manbetx官网登录,被告代理人的质证意见无疑是错误的,因为吊销营业执照和被注销,对于公司来说是两个完全不同的法律后果。
在该案中,原告母亲所在的强明洗煤有限公司,虽然被吊销了营业执照,但是在依然还是具有民事主体的资格,可以从事和清算相关的有关事项,被吊销营业执照,并不是否定其所出具的《证明》的理由。
    6、交通费3249 元。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定,“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。……”原告以及陪护人员因就医实际支出交通费3249元,代理人认为完全符合法律规定,应予支持。
    7、住院伙食补助费4600元,营养费1380元。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三、二十四条规定,“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……”“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定。”国家一般工作人员出差伙食标准是100元/天,伙食费没有争议。关于营养费,本案虽然没有医疗机构意见,但是原告伤残十级已成事实,加强营养属于众所周知的常理。需要说明的是,目前实践中,医疗机构一般不出具营养费意见,这一点,希望法庭综合考虑。
    四、本案应当先由信达财产保险股份有限公司山西分公司在第三者责任保险范围内赔偿原告,不足部分由其余二被告承担连带赔偿责任。
    依据2004年5月1日开始实施的《中华人民共和国道路交通安全法》第76条明确规定:“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分,按照下列方式承担赔偿责任:(一)机动车之间发生交通事故的,由有过错的一方承担责任;双方都有过错的,按照各自过错的比例分担责任。”和最高院司法解释第十八条 “有下列情形之一导致第三人人身损害,当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿,人民法院应予支持:(一)驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的;(二)醉酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品后驾驶机动车发生交通事故的;(三)驾驶人故意制造交通事故的。保险公司在赔偿范围内向侵权人主张追偿权的,人民法院应予支持。追偿权的诉讼时效期间自保险公司实际赔偿之日起计算。”的相关规定,虽然本案交通事故,是因为被告明建军的酒驾,但是被告信达财产保险股份有限公司山西分公司依然应当在
第三者责任保险范围内赔偿原告。
     以上代理意见,请法庭充分采纳
谢谢!
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